制圖/武亞新

　　朋友聚會打牌玩點“小錢”算賭博嗎？

　　大西北網(wǎng)6月29日訊 賭博是一種危害社會和諧的不良行為，可能帶來一系列危害后果，我國刑法對于聚眾賭博是如何認(rèn)定的？朋友之間一起打麻將、打牌，算不算聚眾賭博呢？

　　案例一：

　　6月7日晚，8名大學(xué)生在山東泰安游玩后，在賓館內(nèi)玩起了1元一把的小籌碼“炸金花”。因為吆喝聲太大，其他房間的客人報了警。聞訊趕來的民警在房間內(nèi)收繳賭資920元，給予8人治安拘留15天、罰款3000元的“頂格處罰”。事件發(fā)生后，有不少網(wǎng)友表示當(dāng)?shù)鼐教幜P太重，1元錢的價碼只能算是娛樂活動，造成擾民可以批評教育。另有網(wǎng)友認(rèn)為，民警是按照法規(guī)辦事，幾名學(xué)生的行為構(gòu)成了賭博就應(yīng)該處罰。當(dāng)?shù)鼐奖硎荆凑铡渡綎|省公安機(jī)關(guān)行政處罰裁量基準(zhǔn)》關(guān)于賭博的處罰標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)場賭資在600元以上，即屬《治安管理處罰法》條例中的“參與賭博賭資較大”，參與賭博人數(shù)在8人以上，構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，所以對8名大學(xué)生采取了“頂格處罰”。

　　案例二：

　　2013年12月9日11時許，阿強(qiáng)與王某某、陳某某在廣州火車站西廣場出站口附近空地上“斗地主”。三人約定一把輸贏2元，遇“炸彈”則翻倍。在打牌過程中，民警到場將阿強(qiáng)3人抓獲。次日，民警決定對阿強(qiáng)拘留3天，并沒收他身上的257元。阿強(qiáng)稱，被關(guān)3天后，他不服，便向該區(qū)政府申請復(fù)議。2014年2月，該區(qū)政府作出決定書，表示維持警方的行政處罰決定。于是，阿強(qiáng)選擇了訴訟。一審之后，法院認(rèn)為警方作出的處罰合法合規(guī)。阿強(qiáng)敗訴后上訴至廣州中院。二審中，廣州市中級人民法院認(rèn)為，阿強(qiáng)是在賭博，但賭資不大，警方的拘留處罰不當(dāng)，應(yīng)該賠償阿強(qiáng)600多元。

　　主持人：本報記者 李升

　　嘉 賓：甘肅策橫律師事務(wù)所律師 賈立軍

　　甘肅策橫律師事務(wù)所律師 蔡立群

　　主持人：我國法律對于聚眾賭博是如何認(rèn)定的呢？

　　賈立軍：根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中第一條規(guī)定：“以營利為目的，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的‘聚眾賭博’：組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計達(dá)到5000元以上的；組織3人以上賭博，賭資數(shù)額累計達(dá)到5萬元以上的；組織3人以上賭博，參賭人數(shù)累計達(dá)到20人以上的；組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。”我國公民在我國領(lǐng)域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開設(shè)賭場，以吸引中華人民共和國公民為主要客源；另外，以營利為目的，在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設(shè)賭場”，均構(gòu)成賭博罪的，可以依照刑法規(guī)定追究刑事責(zé)任。

　　蔡立群：聚眾賭博罪的犯罪構(gòu)成：本罪主體為一般主體，只要達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪；本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，并且以營利為目的。即行為人聚眾賭博、開設(shè)賭場或者一貫參加賭博，是為了獲取錢財，而不是為了消遣、娛樂；本罪侵犯的客體是正常的社會管理秩序；本罪在客觀方面表現(xiàn)為聚眾賭博、以賭博為業(yè)和開設(shè)、經(jīng)營賭場的行為。

　　《治安管理處罰法》第七十條：以營利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的，處五日以下拘留或者500元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處10日以上15日以下拘留，并處500元以上3000元以下罰款。第七十四條 旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員，在公安機(jī)關(guān)查處賭博活動時，為違法犯罪行為人通風(fēng)報信的，處10日以上15日以下拘留。刑事處罰，對以營利為目的，聚眾賭博、開設(shè)賭場或者以賭博為業(yè)的賭博犯罪，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

　　主持人：朋友之間打牌娛樂構(gòu)成聚眾賭博嗎？

　　賈立軍：市民在休閑娛樂的時候打麻將是一種正常的活動，但這也是有“底線”的。公安機(jī)關(guān)在執(zhí)法的時候有個“推斷金額”，賭資在5000元左右的，就算是娛樂性質(zhì)的麻將也屬于賭博行為，警方會根據(jù)法律依據(jù)給予參與人處罰。而賭資金額僅僅只是判斷是否為賭博行為的一個方面。比如，有些游戲機(jī)、“轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機(jī)”，每次只投入1元錢，但是輸贏在幾十到上百元，這種明顯以營利為目的的行為即使參與金額不大但仍然認(rèn)定為賭博行為。另外，像有些茶樓的老板除了給客人提供娛樂的場所之外，還參與打牌“抽成”，這種即使他本人沒有參與打牌但是也被認(rèn)定為賭博行為。

　　蔡立群：根據(jù)《刑法》，只有以營利為目的，組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計達(dá)到5000元以上的；或賭資數(shù)額累計達(dá)到5萬元以上的以及參賭人數(shù)累計達(dá)到20人以上的才會被認(rèn)定為“聚眾賭博罪”，該罪的客觀表現(xiàn)為聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。

　　此外，全國集中打擊賭博違法犯罪活動專項行動辦公室2005年曾下發(fā)了《關(guān)于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知》，對公安機(jī)關(guān)辦理賭博違法案件適用法律問題作了明確。根據(jù)該通知，“對不以營利為目的，親屬之間進(jìn)行帶有財物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰；親屬之外的其他人之間進(jìn)行帶有少量財物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動，不予處罰。”

　　同時《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條也規(guī)定“不以營利為目的，進(jìn)行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費用的經(jīng)營行為等，不以賭博論處。”

　　主持人：執(zhí)法部門對哪些行為可以按賭博進(jìn)行處罰？

　　賈立軍：治安處罰：一是以營利為目的，聚眾賭博、開設(shè)賭場或者以賭博為業(yè)，尚不夠刑事處罰的；二是參與以營利為目的的聚眾賭博、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博、電子游戲機(jī)賭博，或者到賭場賭博的；三是采取不報經(jīng)國家批準(zhǔn)，擅自發(fā)行、銷售彩票的方式，為賭博提供條件，尚不夠刑事處罰的；四是明知他人實施賭博違法犯罪活動，而為其提供資金、場所、交通工具、通訊工具、賭博工具、經(jīng)營管理、網(wǎng)絡(luò)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、費用結(jié)算等條件，或者為賭博場所、賭博人員充當(dāng)保鏢，為賭博放哨、通風(fēng)報信，尚不夠刑事處罰的；五是明知他人從事賭博活動而向其銷售具有賭博功能的游戲機(jī)，尚不夠刑事處罰的；六是在中華人民共和國境內(nèi)通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、電話、手機(jī)短信等方式參與境外賭場賭博活動，或者中華人民共和國公民赴境外賭場賭博，賭博輸贏結(jié)算地在境內(nèi)的。

　　蔡立群：刑事處罰中，以營利為目的，組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計達(dá)到5000元以上、賭資數(shù)額累計達(dá)到５萬元以上、參賭人數(shù)累計達(dá)到20人以上或者組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。而不以營利為目的，進(jìn)行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費用的經(jīng)營行為等，不以賭博論處。

　　主持人：什么情況下，賭博會被行政拘留，“賭資較大”又如何界定？

　　賈立軍：2005年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，聚眾賭博、開賭場、賭資較大等情形，被視為犯罪。反之，不以營利為目的，進(jìn)行帶有少量財物輸贏的娛樂活動等，不以賭博論處。至于是否會受到行政處罰，則要看具體的賭博情形是否違反治安管理的相關(guān)規(guī)定。一般來說，賭博行為達(dá)到行政拘留基本要符合兩個條件：一是主觀上必須以營利為目，二是為賭博提供條件或賭資達(dá)到較大以上。

　　蔡立群：從司法實踐來看，法院在判定賭博行為是否以營利為目的主要考慮兩點，一是賭局的大小，二是賭局是臨時起意還是固定設(shè)局。此外，參與者是否具有正當(dāng)工作等因素也會作一定的考慮。另外，我國目前的法律對“賭資較大”尚未明確細(xì)化。現(xiàn)有判決顯示，法院一般根據(jù)合理性原則，根據(jù)各省市的經(jīng)濟(jì)情況綜合判斷“賭資較大”的界定。

　　主持人：賭博罪和娛樂活動應(yīng)該如何區(qū)分？

　　賈立軍：從主觀方面看，是否以營利為目的，它是構(gòu)成賭博罪的主觀要件，而群眾娛樂以休閑消遣為目的；從主體上看，群眾娛樂多是家庭成員、親朋好友間進(jìn)行；看是否從中抽頭獲利，構(gòu)成賭博罪客觀上以“聚眾賭博”、“開設(shè)賭場”或“以賭博為業(yè)”三種行為為限。“聚眾賭博”，是指組織、召集、引誘多人進(jìn)行賭博，本人從中抽頭獲利的行為。“以賭博為業(yè)”，是指經(jīng)常進(jìn)行賭博，以賭博獲取錢財為其生活或者主要經(jīng)濟(jì)來源的行為。“開設(shè)賭場”，是指提供賭博的場所及用具，供他人在其中進(jìn)行賭博，本人從中營利的行為，而群眾娛樂不存在從中抽頭獲利；看彩頭量的多少，根據(jù)個人、地區(qū)經(jīng)濟(jì)狀況及公眾接受的消費水平而定。